Santiago Mediano explica en Confilegal los límites de los derechos de propiedad intelectual en las fotografías de los influencers

¿Pueden utilizarse las fotos publicadas por un influencer en redes sociales para una página web, noticia o el perfil de una marca? Aunque cualquier persona pueda acceder a las imágenes que suben estos personajes públicos, existen derechos de propiedad intelectual en las fotografías de influencers.

Así lo explica nuestro presidente y socio fundador, Santiago Mediano, en un reportaje publicado en Confilegal sobre los límites de la propiedad intelectual de las fotos (de ellos mismos o las que toman con su móvil) que comparten por influencers.

Santiago Mediano recuerda que la Ley de Propiedad Intelectual distingue dos categorías: «Las «obras fotográficas» son las que reflejan la personalidad de su autor en el encuadre, la luz, el momento elegido o la composición. Tienen la protección completa del derecho de autor; derechos morales, como el de que se reconozca la autoría o que no se altere la imagen, y derechos de explotación durante toda la vida del autor y setenta años más», expone sobre la primera categoría.

«Luego están las “meras fotografías”, es decir, aquellas que no alcanzan el grado de originalidad necesario para considerarse obra, como las fotos de un álbum familiar o las imágenes de producto de un catálogo. También están protegidas, porque su autor controla en exclusiva la reproducción, la distribución y la comunicación pública durante 25 años. Así que la foto del desayuno o el selfi en el ascensor están protegidas», añade.

Por ello, «publicar una foto no equivale a renunciar a ella», advierte Santiago Mediano. Además, explica que existe una confusión bastante extendida entre el acceso público a una fotografía y el derecho a reproducirla: «Que una cuenta sea pública significa que cualquiera puede ver lo que hay en ella, y usarlo es otra cuestión».

Derechos de propiedad intelectual en las fotografías de influencers

Nuestro presidente recuerda que la sentencia Painer (C-145/10, 2011) del Tribunal de Justicia de la Unión Europea (TJUE) fijó el criterio de originalidad para fotografías difundidas en Internet, al reflejar decisiones libres y creativas de quien las realice, están amparadas bajo los derechos de propiedad intelectual.

«Basta con que la foto sea una creación intelectual propia del autor, fruto de decisiones libres sobre la pose, el ángulo, la iluminación o el instante del disparo. La cámara da igual. Muchas fotos hechas con el móvil por alguien con buen ojo superan ese listón, y lo superan sin duda buena parte de las que publican los creadores de contenido profesionales, que cuidan mucho cada imagen», explica Santiago Mediano.

¿Qué ocurre si un medio o una web utilizan las imágenes publicadas por influencers?

Santiago Mediano detalla a Confilegal que ninguna empresa puede publicar una fotografía de una red social sin pedir permiso al autor: «Si usa la foto en su web o en su perfil, explota una obra ajena sin licencia. Y si en la imagen aparece el propio influencer, está usando además su imagen con fines comerciales, algo que la Ley Orgánica 1/1982, que protege el derecho a la propia imagen, considera siempre una intromisión ilegítima».

Pero recuerda que, según el artículo 35.1 de la Ley de Propiedad Intelectual, un periódico podría tener más margen para ello si la reproducción de obras está vinculadas a acontecimientos de actualidad, siempre que su utilización esté justificada por la finalidad informativa.

Además, si fue un fotógrafo quien realizó dicha foto, «quien quiera usarla con fines comerciales necesita la licencia del fotógrafo y el consentimiento del influencer. Con uno solo no basta», añade.

Consecuencias legales de no respetar los derechos de propiedad intelectual en las fotografías de influencers

Si los medio o las página web no atribuyen correctamente los derechos de autor de esta fotografía o aprovecha comercialmente una imagen sin autorización, su titular puede exigir la retirada y reclamar una indemnización por los daños ocasionados.

«La consecuencia más habitual es una reclamación civil. El titular puede exigir que se deje de usar la foto y que se le indemnice. Si en la imagen aparece una persona y el uso es comercial, esta puede reclamar además por su derecho a la propia imagen, y en ese terreno la ley presume el daño en cuanto se acredita la intromisión», precisa.

Para calcular la indemnización, se toma de referencia el artículo 140 de la Ley de Propiedad Intelectual: «Este precepto deja elegir al perjudicado entre dos fórmulas. La primera son las pérdidas reales, que incluyen lo que dejó de ganar, el beneficio que obtuvo quien usó la foto y el daño moral. La segunda, la más utilizada en fotografía porque es más fácil de probar, es lo que se habría pagado por una licencia de haber pedido permiso. Los jueces suelen tomar como referencia las tarifas de mercado, y valoran el tipo de uso, el soporte, la difusión y el tiempo que la imagen estuvo publicada. También pueden reclamarse los gastos de investigación para obtener pruebas», analiza Santiago Mediano.

Puedes leer el reportaje completo en el siguiente enlace.